一、什么是股改？
股改即公司的股份制改革（或改組），是指公司的形式從有限公司改制成股份公司的過程。上述關于股改的概念，也是根據(jù)實務工作中的理解形成的一種共識，目前我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)中對股改并沒有明確的定義。《公司法》只是提及了股改后的公司應當要符合股份有限公司的若干條件這一要求，但對股改的概念和性質未作闡述。
《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》則是明確了“整體變更”這一特殊股改方式，即以有限公司整體變更為股份公司，可以持續(xù)計算經(jīng)營時間。整體變更相關規(guī)定是對《公司法》股改規(guī)定的補充，是對股改能不能以及如何才能持續(xù)計算經(jīng)營時間等問題的解答。整體變更是實務中最常見的股改方式，本文所使用的“股改”一詞，也僅作“整體變更”這一狹義理解。
為進一步理解什么是股改，就需要厘清股改背后的邏輯。我國法定公司有兩種形式：有限責任公司和股份有限公司。有限責任公司是指根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》規(guī)定登記注冊，由五十個以下的股東出資設立，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔有限責任，公司法人以其全部資產對公司債務承擔全部責任的經(jīng)濟組織；股份有限公司是指由二名股東以上二百個股東以下出資設立，以公司資本為股份所組成的公司，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任的企業(yè)法人。
從合伙企業(yè)法的理論來講，通常情況下，人與人走到一起基本上基于“人合”，即人與人之間的信任關系才在一起做事，這種模式對應的是合伙企業(yè)，主要通過《合伙企業(yè)法》加以規(guī)范；第二種是介于“資合”和“人合”之間的模式，這種模式下對應的即是有限責任公司；第三種模式就是“資合”，對應的是股份有限公司，這一點在上市公司中體現(xiàn)的最為明顯，只要你有錢就可以成為上市公司股東，股東之間不需要認識也不需要太多的信任關系，完全是基于資本的游戲。
有限責任公司具有一定的人合性，人合企業(yè)比較強調企業(yè)負責人或者出資人相互之間的關系。《公司法》第三十五條第二款規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓其股權時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;第三款規(guī)定，在同等條件下，股東對轉讓的股權有優(yōu)先購買權。此項規(guī)定構成了對有限責任公司股東向他人轉讓股權的限制，保證了在股東愿意行使購買權的情況下，能夠排斥第三人加入公司，這是有限責任公司人合性的最顯著體現(xiàn)。而股份有限公司并無此要求。股份有限公司資合性較強，資合企業(yè)認為投資人投入企業(yè)的主要是資本，而不是投資人本身，所以話語權與出資的多少正相關，只需要確保投入的資本安全、能獲得回報就行。
通過以上的分析，我們可以從以下幾個角度來理解股改：首先，股改是指將私密性高、人合性強、股權不方便自由轉讓的有限責任公司變更為資合性強、股份可以自由轉讓的股份有限公司的過程；其次，這一過程既能夠證明公司符合上市的形式條件（成功轉變成股份公司這一良好的公眾公司載體），也部分體現(xiàn)了公司符合上市的實質條件（通過審計、評估對有限公司階段運營進行總結梳理，通過制訂并執(zhí)行三會制度將公司治理和決策的機制進行提升完善）；最后，實務中的股改通常是指以有限責任公司原賬面凈資產值（僅指經(jīng)審計的凈資產）折股整體變更為股份有限公司的過程，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限公司成立之日起計算。
二、為什么要股改？
理解了股改的概念及背后邏輯，我們就明白了公司在上市前進行股改的必要性。隨著近年來我國多層次資本市場的發(fā)展，各交易板塊都要求企業(yè)進行股改。對有志于進軍資本市場的企業(yè)來說，一次合法合規(guī)、不留瑕疵的股改，不僅僅是企業(yè)上市前的必然選擇，同時也可以通過股改實實在在地提升公司的內控和治理水平，為企業(yè)將來的上市工作奠定堅實的基礎，其重要性不言而喻。
中國證券監(jiān)督管理委員會公布的《首次公開發(fā)行股票并上市管理暫行辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第122號）第二章第八條規(guī)定：發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司；根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》第十條、《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》第十條的規(guī)定：發(fā)行人是依法設立且持續(xù)經(jīng)營3年以上的股份有限公司。
因此股份有限公司系上市公司的法定主體條件，亦是企業(yè)走向公眾公司的必經(jīng)之路，是企業(yè)進入資本市場的起點，這項系統(tǒng)工作將深遠地影響著企業(yè)的后續(xù)發(fā)展。同時，股份公司是企業(yè)集中社會資本最有利的組織形式，有利于吸收閑散資本，便于企業(yè)的并購和資產的重組，還可以實現(xiàn)資產證券化，使企業(yè)股票得以在更大范圍內的自由轉讓等。
三、如何進行股改？
股改不僅僅是企業(yè)組織形式的簡單改變，而是一個復雜的系統(tǒng)工程，涉及企業(yè)股權結構、內部管理架構、業(yè)務架構、財務結構、稅收規(guī)劃等諸多方面。了解了上市前股改的必要性，接下來我們來討論如何進行股改。凡事預則立，不預則廢，要想成功地完成股改，首先應當制定切實可行的股改方案，并形成有效的股東會決議。
（一）股改方案的擬定及股改前需要做的準備工作
在股改的準備階段，通常需要做好以下幾項工作：
1.收集整理擬股改企業(yè)的歷史沿革資料，梳理企業(yè)的歷史沿革，分析企業(yè)設立、變更程序合規(guī)性及公司股東、高管人員的任職資格；初步確定股份公司董、監(jiān)、高人員的設置和人選。
2.整理企業(yè)報告期的全部財務資料，盤點、清查公司財物，進行賬實核對，往來賬項核對；進行清產核資，規(guī)范報告期內的會計核算。同時應梳理企業(yè)對外投資情況。
3.認定企業(yè)關聯(lián)方，梳理關聯(lián)方關系，分析企業(yè)是否存在同業(yè)競爭，了解形成的原因和存在的必要性、對企業(yè)持續(xù)經(jīng)營能力的影響，并探討規(guī)范關聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭的可能方案。
4.梳理公司的業(yè)務類型、業(yè)務流程，分析企業(yè)經(jīng)營的是否符合相關法律法規(guī)的要求；并整理報告期內的訴訟資料、處罰資料，分析相關主體是否存在重大違法違規(guī)行為。
5.整理企業(yè)各項規(guī)章制度，分析企業(yè)內部控制制度的合理性、執(zhí)行的有效性。
6.結合實際情況，綜合考慮分析，制定企業(yè)股改方案。由于改制方案一旦實施，在許多情況下是不可逆的，所以企業(yè)一定要緊緊圍繞著改制的核心目的，在相關中介機構的參與下，根據(jù)企業(yè)初步調查情況，匯總擬改制企業(yè)存在的各類問題，提出有建設性的解決方案，擬定公司業(yè)務調整，股權、資產調整方案，在此基礎上形成改制整體方案和工作時間表。
（二）中介機構的聘任
股改是企業(yè)整個上市環(huán)節(jié)的核心和重點，股改工作做扎實了，之后的工作也就好做了，所以，股改一定要聘請專業(yè)的中介機構。股改過程中涉及的中介機構一般包括券商、律師事務所、會計師事務所和資產評估機構。通常由券商來牽頭各中介機構，并協(xié)同發(fā)行人完成發(fā)行方案確定+審計+評估+三會制度建立，解決股改過程中所遇到的各類問題，以及是否存在值得關注的障礙及解決措施等。與此同時，券商作為改制的財務顧問，協(xié)助企業(yè)擬定改制重組方案，對前期規(guī)范工作能否達到改制目標及是否符合上市、掛牌條件進行質量把關。介入項目之后，開展盡職調查全面了解公司是各中介機構的首要工作。由于介入的階段不同，盡職調查的目的和方法會存在一定差異。
律師的職責主要對企業(yè)歷史沿革進行梳理，分析企業(yè)設立、變更程序的合規(guī)性，并對公司股東及高管的任職資格進行審查判斷；對企業(yè)歷史經(jīng)營過程中存在的問題進行規(guī)范；依法認定關聯(lián)方和關聯(lián)交易，并提出解決方案；起草相關的文件和制度等。律師的這項工作一般分兩輪進行：第一輪就是改制階段的盡職調查，其目的是為了正確制定改制方案和確定工作時間，當然也是為日后的發(fā)行上市做準備，這次調查應側重于了解公司是否符合股份公司的要求，以及在多大程度上能符合發(fā)行上市的要求。第二次是在著手發(fā)行上市之時，為了正確完成發(fā)行上市的法律意見書而展開，側重于了解公司是否符合發(fā)行上市的所有要求。第一輪調查是基礎，第二輪調查是完善，第二輪調查完成之時，發(fā)行上市的法律問題應基本得到解決。
會計師事務所主要指導企業(yè)整理財務資料，梳理歷史賬務，發(fā)現(xiàn)并解決企業(yè)歷史遺留的財務問題，對企業(yè)改制總體方案的財務風險、會計核算進行分析判斷，出具審計報告和驗資報告等。有些企業(yè)還需要聘請資產評估機構，對企業(yè)以股改基準日的帳面凈資產值整體折股出資進行評估，并出具評估報告。
企業(yè)改制中的各中介機構職責不同、專長各異，企業(yè)應充分發(fā)揮各中介機構的作用，合理分工、優(yōu)勢互補，共同做好股改的各項工作?？梢哉f各中介機構與發(fā)行人良好的合作機制能達到事半功倍的效果。
大致的操作流程如下：
（注：最新的證券法取消了會計師證券資質的規(guī)定。以上為內資企業(yè)股改的一般操作模式，外商投資企業(yè)（含港澳、臺資企業(yè)）的股改模式會有所不同。外商投資企業(yè)擬股改前一般會先變更為中外合資企業(yè)，再股改為外商投資股份有限公司，且相比內資企業(yè)，外商投資企業(yè)股改還多了一道商務主管機關備案的流程。）
股改方案一經(jīng)確定，就要積極穩(wěn)步推進方案中安排的各項工作，重點包括：
1.召開董事會，決議進行股份制改造，確定股改的基準日，確定審計、評估等中介機構，并到工商行政管理部門辦理擬成立股份公司的名稱預核準手續(xù)；完成會計核算、審計、資產評估工作，出具正式審計報告和資產評估報告。
2.召開股東會，審議《審計報告》、《評估報告》，就公司股改事宜作出決議。
3.準備《股份公司發(fā)起人協(xié)議書》、《股份公司章程》、《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》、《監(jiān)事會議事規(guī)則》等資料，指導公司發(fā)出召開股東大會通知，準備申辦工商變更登記的相關文件。
4.股份公司發(fā)起人簽訂《股份公司發(fā)起人協(xié)議書》，確定各發(fā)起人的股權比例，發(fā)出召開股份公司創(chuàng)立大會暨第一次股東大會的通知；召開職工代表大會選舉職工監(jiān)事；會計師事務所進行驗資并出具改制的《驗資報告》。
5.召開創(chuàng)立大會暨第一次股東大會，審議發(fā)起人關于公司籌辦情況的報告，通知公司章程，選舉董事會、監(jiān)事會成員，并審議通過各項制度。董事會召開第一屆董事會，選舉董事長，聘任經(jīng)理、財務負責人、董秘等高級管理人員，審議公司各項內控制度；監(jiān)事會召開第一屆監(jiān)事會，選舉監(jiān)事會主席。
6.董事會委派人員到工商登記機關辦理變更登記，換發(fā)股份公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》；制作股份公司公章，變更相關證照、賬戶名稱，辦理相關資料和資質過戶手續(xù)。
7.制定、修改企業(yè)內部規(guī)章制度，完善公司治理和內控制度；并及時通知客戶、供應商、債權債務人等利益相關人公司改制更名事宜。
公司股改過程中，在實際操作層面中會碰到各種法律、財務和經(jīng)營合規(guī)性上的問題，公司股東及董高監(jiān)人員只有堅持走規(guī)范經(jīng)營的道路，在后續(xù)發(fā)展中才能收獲更大的利益，也為企業(yè)進入資本市場提供更廣闊的空間。
四、股改過程中需要關注哪些問題？
要想完成成功的股改，只知道概念和操作模式是遠遠不夠的。股改實務中，還有很多值得細究的問題，本部分就股改實務中常遇到的一些典型問題進行剖析，并提出淺略的解決思路。
（一）凈資產折股的基本原則
原有企業(yè)的凈資產折股是根據(jù)“股份有限公司規(guī)范意見”規(guī)定，原有企業(yè)改組為股份公司，須將原有企業(yè)全部資產投入公司，原有企業(yè)的債權、債務由改組后的公司承擔，原有企業(yè)的凈資產（全部資產扣除全部負債后的余額）應折價入股。《公司法》第95條規(guī)定，有限責任公司經(jīng)批準依法變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。通行的做法是將有限公司股改（審計）基準日的經(jīng)審計的凈資產按一定比例折為股本投入股份公司，其余作為股份公司資本公積。凈資產折股有以下幾個原則：
1.用作折股計算依據(jù)的凈資產是股改基準日公司單體報表上的凈資產，而非以合并報表的凈資產為基礎；且該凈資產應是經(jīng)審計的凈資產，而不能采取評估值，否則不能連續(xù)計算業(yè)績。
2.凈資產折股后的股份公司股本數(shù)不能高于凈資產數(shù)據(jù)；實踐中一般都是按照1元以上的凈資產折1股的方式進行折股，折股后凈資產剩余部分進入股份公司的資本公積。
3.凈資產折股雖不限制比例，但應注意滿足上市板塊的最低股本總額要求，即選擇主板上市的，發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元。
4.凈資產折股所依據(jù)、參考的審計值或評估值應是由具有證券期貨資格的會計師、評估師機構作出，否則會成為后續(xù)上市的瑕疵，可能需要由有資格的中介機構出具復核意見且中介機構發(fā)表明確意見等措施進行補救。
根據(jù)最新的《首發(fā)審核非財務知識問答》（即IPO審核51條）問題1的相關指引，有限責任公司按原賬面凈資產折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。上述賬面凈資產指經(jīng)審計的凈資產，而非經(jīng)評估的凈資產。如有限公司以經(jīng)評估的凈資產折股設立股份公司，視同新設股份公司，業(yè)績不可連續(xù)計算。
（二）凈資產折股能否彌補歷史上出資不足
原有企業(yè)的凈資產折價入股時，可能有三種情況。一是凈資產換取的股份按實際支付價折算的金額大于凈資產，其差額應列作商譽；二是凈資產換取的股份按票面值折算的金額與資產相等，應將其折算的金額計入“股本”科目；三是凈資產換取的股份按票面價折算的金額小于凈資產。其差額，應列作股票超面值發(fā)行的溢價收入，計入“資本公積”項目。
在實務中，許多公司在股改前存在注冊資本尚未繳足、但多年經(jīng)營后公司的凈資產顯著增加的情況。這種情況下，公司股東若要通過股改時以凈資產折股的做法，一并彌補歷史上的出資不足問題。我們舉例說明一下此種做法的可行性：
某有限公司成立于2013年，注冊資本3000萬元，但是股東實際只繳納了1500萬元。經(jīng)審計，2018年公司進行股改時，公司凈資產為8000萬元，公司將凈資產以1:1的比例全部折為了股本8000萬元。可以認為凈資產折股已經(jīng)彌補了歷史上的出資不足情形嗎？
答案是不行。凈資產是由注冊資本/實繳資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤組成，注冊資本如果未繳足，這個虧空是始終存在的，公司總的凈資產也必然少一塊，必須以外部的資金也即股東進行實繳來予以彌補；凈資產折股時只不過是將公司現(xiàn)有凈資產在內部會計科目上進行了調整，總額未發(fā)生變化，注冊資本未實繳的虧空仍然存在，仍需要彌補。就本案例而言，公司以凈資產折股成了股份公司的股本8000萬元，單就股份公司的報表看起來是注冊資本/實收資本8000萬元，資本公積0元，好像是股份公司股本都實繳了，實際不然，其有限公司階段的1500萬元未實繳資本仍需股東實繳來彌補，也即其折股前的凈資產應為9500萬元，如仍按1：1的比例折股，應該折成股份公司股本9500萬元。
因此，凈資產折股不能彌補歷史上的出資不實的瑕疵。
（三）凈資產折股能否彌補歷史上的虧損
《公司法》第168條規(guī)定，“資本公積金不得用于彌補公司的虧損”，但對于凈資產折股股改時，實際上發(fā)生了以資本公積對公司虧損進行彌補的情況，該如何認定，法律上尚沒有明確規(guī)定，實務上對此問題也有爭議。舉例說明如下：
假設某有限公司的注冊資本為3000萬元（全部實繳），未分配利潤為-300萬元（即累計虧損300萬元），盈余公積為0元，資本公積為500萬元。在有限公司持續(xù)正常運營的情況下，該公司不能用資本公積彌補虧損；但如果公司以凈資產折股進行股改，則情形會有所不同。
根據(jù)股改的一般模式，該公司凈資產為3200萬元（3000-300+0+500），高于注冊資本，符合股改的條件。股改時，股東以凈資產3200萬元按1.07:1的比例折股，即3000萬元計入股本，剩余200萬元計入資本公積，盈余公積、未分配利潤都變?yōu)?span>0?？梢钥闯觯摴倦m未直接用資本公積彌補虧損，但股改前的累計虧損之所以在股改后消失，正是源于資本公積的填補。這種情況在股改中會常遇到，市場監(jiān)督管理部門往往也無異議，能夠順利完成股改，但似乎與公司法的規(guī)定存在沖突。
實踐中，也不乏擬上市公司股改時涉嫌用資本公積彌補虧損，從而被證監(jiān)會重點關注的情況。典型的如三只松鼠，根據(jù)招股說明書申報稿，其很可能在股改時存在未分配利潤為負的情況。證監(jiān)會出具反饋意見要求說明：“股改前后實收資本、資本公積、盈余公積、未分配利潤的變化過程，說明是否存在用資本公積彌補虧損的行為，說明股改過程是否符合相關法律法規(guī)?！?span>
此外，根據(jù)證監(jiān)會2019年1月11日出具的《關于首發(fā)企業(yè)整體變更設立股份有限公司時存在未彌補虧損事項的監(jiān)管要求》的監(jiān)管問答，IPO整體變更若存在未彌補虧損，應當自整體變更的工商登記后運行滿36個月后才能申報。
綜上所述，若公司在股改前存在未分配利潤為負的情況，則應該通過正常運營，將虧損彌補完畢或者辦理減資彌補虧損，隨后再進行股改，否則公司可能會面臨整體變更完成后運行滿36個月才能申報的情況。
（四）產權問題
一般而言，對于有意尋求改制上市的企業(yè)，產權往往比較清晰，但理順所有者、經(jīng)營者和職工三者利益關系的經(jīng)營機制往往不完善。有些企業(yè)的歷史沿革比較復雜，在股改的過程中可能存在產權糾紛、法律文書欠缺、法律手續(xù)不完備等問題，在改制與發(fā)行上市過程中，需要很好地進行規(guī)范。
現(xiàn)階段，企業(yè)改制過程中常見的產權問題主要是掛靠關系問題，即一些企業(yè)創(chuàng)業(yè)之初往往會通過掛靠等形式享受某些政策優(yōu)惠。企業(yè)若要股改上市，就必須理清產權關系，解除以往的掛靠關系等容易引起產權糾紛的情形。實務中主要有以下幾種做法：
（1）如果僅僅是單純掛靠，應由被掛靠單位出具證明，明確其對企業(yè)和企業(yè)資產無實際所有權，聲明解除掛靠關系，這種解除需要相關政府部門的確認。
（2）如被掛靠單位在民營企業(yè)的經(jīng)營過程中曾為之提供擔保，且擔保責任仍未解除的，應盡快支付擔保費用，償還債務，結束擔保關系，進而解除掛靠。
（3）如被掛靠單位曾撥入資產且約定不明時，應協(xié)商解決，可依情況確認為投資或債權，從而解除掛靠關系，同時應取得國有資產管理部門的核準并及時辦理工商變更登記。
（五）股權問題
股權結構是否合理、股權是否明晰，對于公司法人治理和規(guī)范運行有著深遠的影響。股權設置應注意均衡持股，防止一股獨大的現(xiàn)象；同時又要防止股權過度分散，從而削弱股東制約機制的情況。在股權結構設計上，應注意股權性質即股東所有制形式的多樣化，這有利于深化股東對經(jīng)營層的約束。對于民營企業(yè)改制來說，還應當重視引導經(jīng)營管理層和技術骨干持股，從而能使之與企業(yè)的利益緊密相聯(lián)，增強其對于企業(yè)資產保值增值的責任，也有利于企業(yè)的長遠發(fā)展。
另外，企業(yè)職工持股導致股東人數(shù)超過200人的現(xiàn)象也較為常見。實務中解決職工股問題的法律方法主要有：
1.有關股東收購職工股。只要行得通，這種方案應該是首選方式。但企業(yè)要改制上市，必然發(fā)展前景較好，這種方法便往往在行使起來阻力較大。
2.設立新公司或合伙企業(yè)代職工持股，同時也會存在費用高、雙重征稅等問題。
3.簽訂委托協(xié)議由受托人持股。該方案因委托財產不能獨立于受托人對抗第三人、難以有效監(jiān)督、容易引發(fā)糾紛等問題而不宜采用。
4.通過信托公司或設置民事信托持股。這種方法因證監(jiān)會承認、能達到解決職工股問題的目的、不會損害職工股東的利益而受到青睞。根據(jù)我國《信托法》的規(guī)定，股東的投資活動完全可以采用股權信托方式，應注意信托協(xié)議要符合《信托法》和相關法律法規(guī)的規(guī)定，同時民事信托行為不得收取報酬。當然，由于我國財產信托的配套規(guī)定尚不完善，信托財產的保護機制尚不健全，通過信托公司或民事信托的方式固然有效，仍需在實踐中和立法中不斷完善。
（六）稅務問題
稅務不規(guī)范是民營企業(yè)普遍存在的一個問題，也是發(fā)行上市的重點問題。民營企業(yè)改制及發(fā)行上市過程中，必須規(guī)范不合規(guī)的稅務行為。除了最典型的所得稅欠稅問題之外，證監(jiān)會還關注以下稅務問題：虛開增值稅發(fā)票，補繳增值稅滯納金問題，企業(yè)改制時當?shù)卣o予的稅收優(yōu)惠折股問題，自然人股東在改制過程中及股利分配中的個稅繳納問題等。
民營企業(yè)改制發(fā)行上市面臨的稅務問題需要企業(yè)、地方政府、財稅部門、中介機構共同妥善處理。對于有些高科技企業(yè)而言，必須核實其享受的各項政策和稅收優(yōu)惠是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)以及相關政策的規(guī)定。一般而言，改制時解決稅務問題有以下幾種方式：
1.補繳稅金。有欠稅情況的，應適當進行稅務調整，原則上應補清稅款。證監(jiān)會對能夠主動補稅的企業(yè)，也多采取了寬容的態(tài)度。
2.在有限公司狀態(tài)下解決稅務問題。這是很重要的一步，在不影響上市前提下，應設計稅務成本較小的改制方案，盡量在改制設立股份有限公司之前解決問題。
3.尋求地方政府和稅務部門的支持。盡量取得稅務部門的稅務證明或者不予追究延期納稅責任的函，解除行政處罰的風險。以地方稅務部門同意緩交解釋欠稅問題時，也容易獲得證監(jiān)會的認可。
除了改制階段解決問題以外，發(fā)行上市前，股東應作出愿意承擔可能補繳納稅風險的承諾，并得到省級稅務部門的確認文件。通過這些處理措施，稅務問題一般就不會構成企業(yè)上市的障礙。