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股權投融資 | 什么是股改?擬上市公司股改的主要步驟及流程!

發(fā)布日期:2023-05-08    來(lái)源:法盛金融投資  瀏覽次數:888
核心提示:股權投融資 | 什么是股改?擬上市公司股改的主要步驟及流程!


一、什么是股改?

股改即公司的股份制改革(或改組),是指公司的形式從有限公司改制成股份公司的過(guò)程。上述關(guān)于股改的概念,也是根據實(shí)務(wù)工作中的理解形成的一種共識,目前我國現行的法律、法規中對股改并沒(méi)有明確的定義?!豆痉ā分皇翘峒傲斯筛暮蟮墓緫斠瞎煞萦邢薰镜娜舾蓷l件這一要求,但對股改的概念和性質(zhì)未作闡述。

《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》則是明確了“整體變更”這一特殊股改方式,即以有限公司整體變更為股份公司,可以持續計算經(jīng)營(yíng)時(shí)間。整體變更相關(guān)規定是對《公司法》股改規定的補充,是對股改能不能以及如何才能持續計算經(jīng)營(yíng)時(shí)間等問(wèn)題的解答。整體變更是實(shí)務(wù)中最常見(jiàn)的股改方式,本文所使用的“股改”一詞,也僅作“整體變更”這一狹義理解。

為進(jìn)一步理解什么是股改,就需要厘清股改背后的邏輯。我國法定公司有兩種形式:有限責任公司和股份有限公司。有限責任公司是指根據《中華人民共和國公司登記管理條例》規定登記注冊,由五十個(gè)以下的股東出資設立,每個(gè)股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔有限責任,公司法人以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔全部責任的經(jīng)濟組織;股份有限公司是指由二名股東以上二百個(gè)股東以下出資設立,以公司資本為股份所組成的公司,股東以其認購的股份為限對公司承擔責任的企業(yè)法人。

從合伙企業(yè)法的理論來(lái)講,通常情況下,人與人走到一起基本上基于“人合”,即人與人之間的信任關(guān)系才在一起做事,這種模式對應的是合伙企業(yè),主要通過(guò)《合伙企業(yè)法》加以規范;第二種是介于“資合”和“人合”之間的模式,這種模式下對應的即是有限責任公司;第三種模式就是“資合”,對應的是股份有限公司,這一點(diǎn)在上市公司中體現的最為明顯,只要你有錢(qián)就可以成為上市公司股東,股東之間不需要認識也不需要太多的信任關(guān)系,完全是基于資本的游戲。

有限責任公司具有一定的人合性,人合企業(yè)比較強調企業(yè)負責人或者出資人相互之間的關(guān)系?!豆痉ā返谌鍡l第二款規定,股東向股東以外的人轉讓其股權時(shí),必須經(jīng)全體股東過(guò)半數同意;第三款規定,在同等條件下,股東對轉讓的股權有優(yōu)先購買(mǎi)權。此項規定構成了對有限責任公司股東向他人轉讓股權的限制,保證了在股東愿意行使購買(mǎi)權的情況下,能夠排斥第三人加入公司,這是有限責任公司人合性的最顯著(zhù)體現。而股份有限公司并無(wú)此要求。股份有限公司資合性較強,資合企業(yè)認為投資人投入企業(yè)的主要是資本,而不是投資人本身,所以話(huà)語(yǔ)權與出資的多少正相關(guān),只需要確保投入的資本安全、能獲得回報就行。

通過(guò)以上的分析,我們可以從以下幾個(gè)角度來(lái)理解股改:首先,股改是指將私密性高、人合性強、股權不方便自由轉讓的有限責任公司變更為資合性強、股份可以自由轉讓的股份有限公司的過(guò)程;其次,這一過(guò)程既能夠證明公司符合上市的形式條件(成功轉變成股份公司這一良好的公眾公司載體),也部分體現了公司符合上市的實(shí)質(zhì)條件(通過(guò)審計、評估對有限公司階段運營(yíng)進(jìn)行總結梳理,通過(guò)制訂并執行三會(huì )制度將公司治理和決策的機制進(jìn)行提升完善);最后,實(shí)務(wù)中的股改通常是指以有限責任公司原賬面凈資產(chǎn)值(僅指經(jīng)審計的凈資產(chǎn))折股整體變更為股份有限公司的過(guò)程,持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限公司成立之日起計算。

二、為什么要股改?

理解了股改的概念及背后邏輯,我們就明白了公司在上市前進(jìn)行股改的必要性。隨著(zhù)近年來(lái)我國多層次資本市場(chǎng)的發(fā)展,各交易板塊都要求企業(yè)進(jìn)行股改。對有志于進(jìn)軍資本市場(chǎng)的企業(yè)來(lái)說(shuō),一次合法合規、不留瑕疵的股改,不僅僅是企業(yè)上市前的必然選擇,同時(shí)也可以通過(guò)股改實(shí)實(shí)在在地提升公司的內控和治理水平,為企業(yè)將來(lái)的上市工作奠定堅實(shí)的基礎,其重要性不言而喻。

中國證券監督管理委員會(huì )公布的《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理暫行辦法》(中國證券監督管理委員會(huì )令第122號)第二章第八條規定:發(fā)行人應當是依法設立且合法存續的股份有限公司;根據《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng )業(yè)板上市管理暫行辦法》第十條、《科創(chuàng )板首次公開(kāi)發(fā)行股票注冊管理辦法(試行)》第十條的規定:發(fā)行人是依法設立且持續經(jīng)營(yíng)3年以上的股份有限公司。

因此股份有限公司系上市公司的法定主體條件,亦是企業(yè)走向公眾公司的必經(jīng)之路,是企業(yè)進(jìn)入資本市場(chǎng)的起點(diǎn),這項系統工作將深遠地影響著(zhù)企業(yè)的后續發(fā)展。同時(shí),股份公司是企業(yè)集中社會(huì )資本最有利的組織形式,有利于吸收閑散資本,便于企業(yè)的并購和資產(chǎn)的重組,還可以實(shí)現資產(chǎn)證券化,使企業(yè)股票得以在更大范圍內的自由轉讓等。

三、如何進(jìn)行股改?

股改不僅僅是企業(yè)組織形式的簡(jiǎn)單改變,而是一個(gè)復雜的系統工程,涉及企業(yè)股權結構、內部管理架構、業(yè)務(wù)架構、財務(wù)結構、稅收規劃等諸多方面。了解了上市前股改的必要性,接下來(lái)我們來(lái)討論如何進(jìn)行股改。凡事預則立,不預則廢,要想成功地完成股改,首先應當制定切實(shí)可行的股改方案,并形成有效的股東會(huì )決議。

(一)股改方案的擬定及股改前需要做的準備工作   

在股改的準備階段,通常需要做好以下幾項工作:

1.收集整理擬股改企業(yè)的歷史沿革資料,梳理企業(yè)的歷史沿革,分析企業(yè)設立、變更程序合規性及公司股東、高管人員的任職資格;初步確定股份公司董、監、高人員的設置和人選。

2.整理企業(yè)報告期的全部財務(wù)資料,盤(pán)點(diǎn)、清查公司財物,進(jìn)行賬實(shí)核對,往來(lái)賬項核對;進(jìn)行清產(chǎn)核資,規范報告期內的會(huì )計核算。同時(shí)應梳理企業(yè)對外投資情況。

3.認定企業(yè)關(guān)聯(lián)方,梳理關(guān)聯(lián)方關(guān)系,分析企業(yè)是否存在同業(yè)競爭,了解形成的原因和存在的必要性、對企業(yè)持續經(jīng)營(yíng)能力的影響,并探討規范關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭的可能方案。

4.梳理公司的業(yè)務(wù)類(lèi)型、業(yè)務(wù)流程,分析企業(yè)經(jīng)營(yíng)的是否符合相關(guān)法律法規的要求;并整理報告期內的訴訟資料、處罰資料,分析相關(guān)主體是否存在重大違法違規行為。

5.整理企業(yè)各項規章制度,分析企業(yè)內部控制制度的合理性、執行的有效性。

6.結合實(shí)際情況,綜合考慮分析,制定企業(yè)股改方案。由于改制方案一旦實(shí)施,在許多情況下是不可逆的,所以企業(yè)一定要緊緊圍繞著(zhù)改制的核心目的,在相關(guān)中介機構的參與下,根據企業(yè)初步調查情況,匯總擬改制企業(yè)存在的各類(lèi)問(wèn)題,提出有建設性的解決方案,擬定公司業(yè)務(wù)調整,股權、資產(chǎn)調整方案,在此基礎上形成改制整體方案和工作時(shí)間表。

(二)中介機構的聘任

股改是企業(yè)整個(gè)上市環(huán)節的核心和重點(diǎn),股改工作做扎實(shí)了,之后的工作也就好做了,所以,股改一定要聘請專(zhuān)業(yè)的中介機構。股改過(guò)程中涉及的中介機構一般包括券商、律師事務(wù)所、會(huì )計師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構。通常由券商來(lái)牽頭各中介機構,并協(xié)同發(fā)行人完成發(fā)行方案確定+審計+評估+三會(huì )制度建立,解決股改過(guò)程中所遇到的各類(lèi)問(wèn)題,以及是否存在值得關(guān)注的障礙及解決措施等。與此同時(shí),券商作為改制的財務(wù)顧問(wèn),協(xié)助企業(yè)擬定改制重組方案,對前期規范工作能否達到改制目標及是否符合上市、掛牌條件進(jìn)行質(zhì)量把關(guān)。介入項目之后,開(kāi)展盡職調查全面了解公司是各中介機構的首要工作。由于介入的階段不同,盡職調查的目的和方法會(huì )存在一定差異。

律師的職責主要對企業(yè)歷史沿革進(jìn)行梳理,分析企業(yè)設立、變更程序的合規性,并對公司股東及高管的任職資格進(jìn)行審查判斷;對企業(yè)歷史經(jīng)營(yíng)過(guò)程中存在的問(wèn)題進(jìn)行規范;依法認定關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易,并提出解決方案;起草相關(guān)的文件和制度等。律師的這項工作一般分兩輪進(jìn)行:第一輪就是改制階段的盡職調查,其目的是為了正確制定改制方案和確定工作時(shí)間,當然也是為日后的發(fā)行上市做準備,這次調查應側重于了解公司是否符合股份公司的要求,以及在多大程度上能符合發(fā)行上市的要求。第二次是在著(zhù)手發(fā)行上市之時(shí),為了正確完成發(fā)行上市的法律意見(jiàn)書(shū)而展開(kāi),側重于了解公司是否符合發(fā)行上市的所有要求。第一輪調查是基礎,第二輪調查是完善,第二輪調查完成之時(shí),發(fā)行上市的法律問(wèn)題應基本得到解決。

會(huì )計師事務(wù)所主要指導企業(yè)整理財務(wù)資料,梳理歷史賬務(wù),發(fā)現并解決企業(yè)歷史遺留的財務(wù)問(wèn)題,對企業(yè)改制總體方案的財務(wù)風(fēng)險、會(huì )計核算進(jìn)行分析判斷,出具審計報告和驗資報告等。有些企業(yè)還需要聘請資產(chǎn)評估機構,對企業(yè)以股改基準日的帳面凈資產(chǎn)值整體折股出資進(jìn)行評估,并出具評估報告。

企業(yè)改制中的各中介機構職責不同、專(zhuān)長(cháng)各異,企業(yè)應充分發(fā)揮各中介機構的作用,合理分工、優(yōu)勢互補,共同做好股改的各項工作??梢哉f(shuō)各中介機構與發(fā)行人良好的合作機制能達到事半功倍的效果。

大致的操作流程如下:

(注:最新的證券法取消了會(huì )計師證券資質(zhì)的規定。以上為內資企業(yè)股改的一般操作模式,外商投資企業(yè)(含港澳、臺資企業(yè))的股改模式會(huì )有所不同。外商投資企業(yè)擬股改前一般會(huì )先變更為中外合資企業(yè),再股改為外商投資股份有限公司,且相比內資企業(yè),外商投資企業(yè)股改還多了一道商務(wù)主管機關(guān)備案的流程。)

股改方案一經(jīng)確定,就要積極穩步推進(jìn)方案中安排的各項工作,重點(diǎn)包括:

1.召開(kāi)董事會(huì ),決議進(jìn)行股份制改造,確定股改的基準日,確定審計、評估等中介機構,并到工商行政管理部門(mén)辦理擬成立股份公司的名稱(chēng)預核準手續;完成會(huì )計核算、審計、資產(chǎn)評估工作,出具正式審計報告和資產(chǎn)評估報告。

2.召開(kāi)股東會(huì ),審議《審計報告》、《評估報告》,就公司股改事宜作出決議。

3.準備《股份公司發(fā)起人協(xié)議書(shū)》、《股份公司章程》、《股東大會(huì )議事規則》、《董事會(huì )議事規則》、《監事會(huì )議事規則》等資料,指導公司發(fā)出召開(kāi)股東大會(huì )通知,準備申辦工商變更登記的相關(guān)文件。

4.股份公司發(fā)起人簽訂《股份公司發(fā)起人協(xié)議書(shū)》,確定各發(fā)起人的股權比例,發(fā)出召開(kāi)股份公司創(chuàng )立大會(huì )暨第一次股東大會(huì )的通知;召開(kāi)職工代表大會(huì )選舉職工監事;會(huì )計師事務(wù)所進(jìn)行驗資并出具改制的《驗資報告》。

5.召開(kāi)創(chuàng )立大會(huì )暨第一次股東大會(huì ),審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告,通知公司章程,選舉董事會(huì )、監事會(huì )成員,并審議通過(guò)各項制度。董事會(huì )召開(kāi)第一屆董事會(huì ),選舉董事長(cháng),聘任經(jīng)理、財務(wù)負責人、董秘等高級管理人員,審議公司各項內控制度;監事會(huì )召開(kāi)第一屆監事會(huì ),選舉監事會(huì )主席。

6.董事會(huì )委派人員到工商登記機關(guān)辦理變更登記,換發(fā)股份公司《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》;制作股份公司公章,變更相關(guān)證照、賬戶(hù)名稱(chēng),辦理相關(guān)資料和資質(zhì)過(guò)戶(hù)手續。

7.制定、修改企業(yè)內部規章制度,完善公司治理和內控制度;并及時(shí)通知客戶(hù)、供應商、債權債務(wù)人等利益相關(guān)人公司改制更名事宜。

公司股改過(guò)程中,在實(shí)際操作層面中會(huì )碰到各種法律、財務(wù)和經(jīng)營(yíng)合規性上的問(wèn)題,公司股東及董高監人員只有堅持走規范經(jīng)營(yíng)的道路,在后續發(fā)展中才能收獲更大的利益,也為企業(yè)進(jìn)入資本市場(chǎng)提供更廣闊的空間。

四、股改過(guò)程中需要關(guān)注哪些問(wèn)題?

要想完成成功的股改,只知道概念和操作模式是遠遠不夠的。股改實(shí)務(wù)中,還有很多值得細究的問(wèn)題,本部分就股改實(shí)務(wù)中常遇到的一些典型問(wèn)題進(jìn)行剖析,并提出淺略的解決思路。

(一)凈資產(chǎn)折股的基本原則

原有企業(yè)的凈資產(chǎn)折股是根據“股份有限公司規范意見(jiàn)”規定,原有企業(yè)改組為股份公司,須將原有企業(yè)全部資產(chǎn)投入公司,原有企業(yè)的債權、債務(wù)由改組后的公司承擔,原有企業(yè)的凈資產(chǎn)(全部資產(chǎn)扣除全部負債后的余額)應折價(jià)入股?!豆痉ā返?span>95條規定,有限責任公司經(jīng)批準依法變更為股份有限公司時(shí),折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。通行的做法是將有限公司股改(審計)基準日的經(jīng)審計的凈資產(chǎn)按一定比例折為股本投入股份公司,其余作為股份公司資本公積。凈資產(chǎn)折股有以下幾個(gè)原則:

1.用作折股計算依據的凈資產(chǎn)是股改基準日公司單體報表上的凈資產(chǎn),而非以合并報表的凈資產(chǎn)為基礎;且該凈資產(chǎn)應是經(jīng)審計的凈資產(chǎn),而不能采取評估值,否則不能連續計算業(yè)績(jì)。

2.凈資產(chǎn)折股后的股份公司股本數不能高于凈資產(chǎn)數據;實(shí)踐中一般都是按照1元以上的凈資產(chǎn)折1股的方式進(jìn)行折股,折股后凈資產(chǎn)剩余部分進(jìn)入股份公司的資本公積。

3.凈資產(chǎn)折股雖不限制比例,但應注意滿(mǎn)足上市板塊的最低股本總額要求,即選擇主板上市的,發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬(wàn)元。

4.凈資產(chǎn)折股所依據、參考的審計值或評估值應是由具有證券期貨資格的會(huì )計師、評估師機構作出,否則會(huì )成為后續上市的瑕疵,可能需要由有資格的中介機構出具復核意見(jiàn)且中介機構發(fā)表明確意見(jiàn)等措施進(jìn)行補救。

根據最新的《首發(fā)審核非財務(wù)知識問(wèn)答》(即IPO審核51條)問(wèn)題1的相關(guān)指引,有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)折股整體變更為股份有限公司的,持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責任公司成立之日起計算。上述賬面凈資產(chǎn)指經(jīng)審計的凈資產(chǎn),而非經(jīng)評估的凈資產(chǎn)。如有限公司以經(jīng)評估的凈資產(chǎn)折股設立股份公司,視同新設股份公司,業(yè)績(jì)不可連續計算。

(二)凈資產(chǎn)折股能否彌補歷史上出資不足

原有企業(yè)的凈資產(chǎn)折價(jià)入股時(shí),可能有三種情況。一是凈資產(chǎn)換取的股份按實(shí)際支付價(jià)折算的金額大于凈資產(chǎn),其差額應列作商譽(yù);二是凈資產(chǎn)換取的股份按票面值折算的金額與資產(chǎn)相等,應將其折算的金額計入“股本”科目;三是凈資產(chǎn)換取的股份按票面價(jià)折算的金額小于凈資產(chǎn)。其差額,應列作股票超面值發(fā)行的溢價(jià)收入,計入“資本公積”項目。

在實(shí)務(wù)中,許多公司在股改前存在注冊資本尚未繳足、但多年經(jīng)營(yíng)后公司的凈資產(chǎn)顯著(zhù)增加的情況。這種情況下,公司股東若要通過(guò)股改時(shí)以?xún)糍Y產(chǎn)折股的做法,一并彌補歷史上的出資不足問(wèn)題。我們舉例說(shuō)明一下此種做法的可行性:

某有限公司成立于2013年,注冊資本3000萬(wàn)元,但是股東實(shí)際只繳納了1500萬(wàn)元。經(jīng)審計,2018年公司進(jìn)行股改時(shí),公司凈資產(chǎn)為8000萬(wàn)元,公司將凈資產(chǎn)以1:1的比例全部折為了股本8000萬(wàn)元??梢哉J為凈資產(chǎn)折股已經(jīng)彌補了歷史上的出資不足情形嗎?

答案是不行。凈資產(chǎn)是由注冊資本/實(shí)繳資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤組成,注冊資本如果未繳足,這個(gè)虧空是始終存在的,公司總的凈資產(chǎn)也必然少一塊,必須以外部的資金也即股東進(jìn)行實(shí)繳來(lái)予以彌補;凈資產(chǎn)折股時(shí)只不過(guò)是將公司現有凈資產(chǎn)在內部會(huì )計科目上進(jìn)行了調整,總額未發(fā)生變化,注冊資本未實(shí)繳的虧空仍然存在,仍需要彌補。就本案例而言,公司以?xún)糍Y產(chǎn)折股成了股份公司的股本8000萬(wàn)元,單就股份公司的報表看起來(lái)是注冊資本/實(shí)收資本8000萬(wàn)元,資本公積0元,好像是股份公司股本都實(shí)繳了,實(shí)際不然,其有限公司階段的1500萬(wàn)元未實(shí)繳資本仍需股東實(shí)繳來(lái)彌補,也即其折股前的凈資產(chǎn)應為9500萬(wàn)元,如仍按11的比例折股,應該折成股份公司股本9500萬(wàn)元。

因此,凈資產(chǎn)折股不能彌補歷史上的出資不實(shí)的瑕疵。

(三)凈資產(chǎn)折股能否彌補歷史上的虧損

《公司法》第168條規定,“資本公積金不得用于彌補公司的虧損”,但對于凈資產(chǎn)折股股改時(shí),實(shí)際上發(fā)生了以資本公積對公司虧損進(jìn)行彌補的情況,該如何認定,法律上尚沒(méi)有明確規定,實(shí)務(wù)上對此問(wèn)題也有爭議。舉例說(shuō)明如下:

假設某有限公司的注冊資本為3000萬(wàn)元(全部實(shí)繳),未分配利潤為-300萬(wàn)元(即累計虧損300萬(wàn)元),盈余公積為0元,資本公積為500萬(wàn)元。在有限公司持續正常運營(yíng)的情況下,該公司不能用資本公積彌補虧損;但如果公司以?xún)糍Y產(chǎn)折股進(jìn)行股改,則情形會(huì )有所不同。

根據股改的一般模式,該公司凈資產(chǎn)為3200萬(wàn)元(3000-300+0+500),高于注冊資本,符合股改的條件。股改時(shí),股東以?xún)糍Y產(chǎn)3200萬(wàn)元按1.07:1的比例折股,即3000萬(wàn)元計入股本,剩余200萬(wàn)元計入資本公積,盈余公積、未分配利潤都變?yōu)?span>0??梢钥闯?,該公司雖未直接用資本公積彌補虧損,但股改前的累計虧損之所以在股改后消失,正是源于資本公積的填補。這種情況在股改中會(huì )常遇到,市場(chǎng)監督管理部門(mén)往往也無(wú)異議,能夠順利完成股改,但似乎與公司法的規定存在沖突。

實(shí)踐中,也不乏擬上市公司股改時(shí)涉嫌用資本公積彌補虧損,從而被證監會(huì )重點(diǎn)關(guān)注的情況。典型的如三只松鼠,根據招股說(shuō)明書(shū)申報稿,其很可能在股改時(shí)存在未分配利潤為負的情況。證監會(huì )出具反饋意見(jiàn)要求說(shuō)明:“股改前后實(shí)收資本、資本公積、盈余公積、未分配利潤的變化過(guò)程,說(shuō)明是否存在用資本公積彌補虧損的行為,說(shuō)明股改過(guò)程是否符合相關(guān)法律法規?!?span>

此外,根據證監會(huì )2019111日出具的《關(guān)于首發(fā)企業(yè)整體變更設立股份有限公司時(shí)存在未彌補虧損事項的監管要求》的監管問(wèn)答,IPO整體變更若存在未彌補虧損,應當自整體變更的工商登記后運行滿(mǎn)36個(gè)月后才能申報。

綜上所述,若公司在股改前存在未分配利潤為負的情況,則應該通過(guò)正常運營(yíng),將虧損彌補完畢或者辦理減資彌補虧損,隨后再進(jìn)行股改,否則公司可能會(huì )面臨整體變更完成后運行滿(mǎn)36個(gè)月才能申報的情況。

(四)產(chǎn)權問(wèn)題

一般而言,對于有意尋求改制上市的企業(yè),產(chǎn)權往往比較清晰,但理順所有者、經(jīng)營(yíng)者和職工三者利益關(guān)系的經(jīng)營(yíng)機制往往不完善。有些企業(yè)的歷史沿革比較復雜,在股改的過(guò)程中可能存在產(chǎn)權糾紛、法律文書(shū)欠缺、法律手續不完備等問(wèn)題,在改制與發(fā)行上市過(guò)程中,需要很好地進(jìn)行規范。

現階段,企業(yè)改制過(guò)程中常見(jiàn)的產(chǎn)權問(wèn)題主要是掛靠關(guān)系問(wèn)題,即一些企業(yè)創(chuàng )業(yè)之初往往會(huì )通過(guò)掛靠等形式享受某些政策優(yōu)惠。企業(yè)若要股改上市,就必須理清產(chǎn)權關(guān)系,解除以往的掛靠關(guān)系等容易引起產(chǎn)權糾紛的情形。實(shí)務(wù)中主要有以下幾種做法:

1)如果僅僅是單純掛靠,應由被掛靠單位出具證明,明確其對企業(yè)和企業(yè)資產(chǎn)無(wú)實(shí)際所有權,聲明解除掛靠關(guān)系,這種解除需要相關(guān)政府部門(mén)的確認。

2)如被掛靠單位在民營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)過(guò)程中曾為之提供擔保,且擔保責任仍未解除的,應盡快支付擔保費用,償還債務(wù),結束擔保關(guān)系,進(jìn)而解除掛靠。

3)如被掛靠單位曾撥入資產(chǎn)且約定不明時(shí),應協(xié)商解決,可依情況確認為投資或債權,從而解除掛靠關(guān)系,同時(shí)應取得國有資產(chǎn)管理部門(mén)的核準并及時(shí)辦理工商變更登記。

(五)股權問(wèn)題

股權結構是否合理、股權是否明晰,對于公司法人治理和規范運行有著(zhù)深遠的影響。股權設置應注意均衡持股,防止一股獨大的現象;同時(shí)又要防止股權過(guò)度分散,從而削弱股東制約機制的情況。在股權結構設計上,應注意股權性質(zhì)即股東所有制形式的多樣化,這有利于深化股東對經(jīng)營(yíng)層的約束。對于民營(yíng)企業(yè)改制來(lái)說(shuō),還應當重視引導經(jīng)營(yíng)管理層和技術(shù)骨干持股,從而能使之與企業(yè)的利益緊密相聯(lián),增強其對于企業(yè)資產(chǎn)保值增值的責任,也有利于企業(yè)的長(cháng)遠發(fā)展。

另外,企業(yè)職工持股導致股東人數超過(guò)200人的現象也較為常見(jiàn)。實(shí)務(wù)中解決職工股問(wèn)題的法律方法主要有:

1.有關(guān)股東收購職工股。只要行得通,這種方案應該是首選方式。但企業(yè)要改制上市,必然發(fā)展前景較好,這種方法便往往在行使起來(lái)阻力較大。

2.設立新公司或合伙企業(yè)代職工持股,同時(shí)也會(huì )存在費用高、雙重征稅等問(wèn)題。

3.簽訂委托協(xié)議由受托人持股。該方案因委托財產(chǎn)不能獨立于受托人對抗第三人、難以有效監督、容易引發(fā)糾紛等問(wèn)題而不宜采用。

4.通過(guò)信托公司或設置民事信托持股。這種方法因證監會(huì )承認、能達到解決職工股問(wèn)題的目的、不會(huì )損害職工股東的利益而受到青睞。根據我國《信托法》的規定,股東的投資活動(dòng)完全可以采用股權信托方式,應注意信托協(xié)議要符合《信托法》和相關(guān)法律法規的規定,同時(shí)民事信托行為不得收取報酬。當然,由于我國財產(chǎn)信托的配套規定尚不完善,信托財產(chǎn)的保護機制尚不健全,通過(guò)信托公司或民事信托的方式固然有效,仍需在實(shí)踐中和立法中不斷完善。

(六)稅務(wù)問(wèn)題

稅務(wù)不規范是民營(yíng)企業(yè)普遍存在的一個(gè)問(wèn)題,也是發(fā)行上市的重點(diǎn)問(wèn)題。民營(yíng)企業(yè)改制及發(fā)行上市過(guò)程中,必須規范不合規的稅務(wù)行為。除了最典型的所得稅欠稅問(wèn)題之外,證監會(huì )還關(guān)注以下稅務(wù)問(wèn)題:虛開(kāi)增值稅發(fā)票,補繳增值稅滯納金問(wèn)題,企業(yè)改制時(shí)當地政府給予的稅收優(yōu)惠折股問(wèn)題,自然人股東在改制過(guò)程中及股利分配中的個(gè)稅繳納問(wèn)題等。

民營(yíng)企業(yè)改制發(fā)行上市面臨的稅務(wù)問(wèn)題需要企業(yè)、地方政府、財稅部門(mén)、中介機構共同妥善處理。對于有些高科技企業(yè)而言,必須核實(shí)其享受的各項政策和稅收優(yōu)惠是否符合現行法律法規以及相關(guān)政策的規定。一般而言,改制時(shí)解決稅務(wù)問(wèn)題有以下幾種方式:

1.補繳稅金。有欠稅情況的,應適當進(jìn)行稅務(wù)調整,原則上應補清稅款。證監會(huì )對能夠主動(dòng)補稅的企業(yè),也多采取了寬容的態(tài)度。

2.在有限公司狀態(tài)下解決稅務(wù)問(wèn)題。這是很重要的一步,在不影響上市前提下,應設計稅務(wù)成本較小的改制方案,盡量在改制設立股份有限公司之前解決問(wèn)題。

3.尋求地方政府和稅務(wù)部門(mén)的支持。盡量取得稅務(wù)部門(mén)的稅務(wù)證明或者不予追究延期納稅責任的函,解除行政處罰的風(fēng)險。以地方稅務(wù)部門(mén)同意緩交解釋欠稅問(wèn)題時(shí),也容易獲得證監會(huì )的認可。

除了改制階段解決問(wèn)題以外,發(fā)行上市前,股東應作出愿意承擔可能補繳納稅風(fēng)險的承諾,并得到省級稅務(wù)部門(mén)的確認文件。通過(guò)這些處理措施,稅務(wù)問(wèn)題一般就不會(huì )構成企業(yè)上市的障礙。




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